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導(dǎo)讀

崔老師團(tuán)隊(duì)作為專門(mén)研究保全侵權(quán)領(lǐng)域的專業(yè)團(tuán)隊(duì)，為合作保司提供訴責(zé)險(xiǎn)的全流程風(fēng)控服務(wù)，因此，日?？梢钥吹酱罅康挠?jì)劃起訴的訴訟案件。

很多訴訟案件，在提起訴訟時(shí)，敗訴的結(jié)果就注定了；另外，崔老師團(tuán)隊(duì)也幫保險(xiǎn)公司處理訴責(zé)險(xiǎn)索賠訴訟，很多訴責(zé)險(xiǎn)索賠案件，也是在起訴時(shí)就注定了失敗的結(jié)局。

下面給大家舉兩例進(jìn)行說(shuō)明。

第一種：不具備起訴的法定時(shí)機(jī)。

案情：

保全申請(qǐng)人張三訴被申請(qǐng)人李四侵權(quán)賠償損失100萬(wàn)元，申請(qǐng)保全了李四的賬戶資金100萬(wàn)元。李四主張并不存在侵權(quán)行為。該訴訟在進(jìn)程中，法院尚未做出生效的判決。

李四認(rèn)為，張三的起訴及保全沒(méi)有任何道理。

為了跟張三戰(zhàn)斗，因此提起保全侵權(quán)訴訟，請(qǐng)求法院判決張三及提供擔(dān)保的保險(xiǎn)公司賠償保全錯(cuò)誤造成的利息損失等。

那么這種情況，李四能贏得訴訟嗎？

結(jié)論是：必然敗訴。

理由：起訴的時(shí)機(jī)不合適。

原因：

民訴法規(guī)定，保全有錯(cuò)誤的，保全申請(qǐng)人要賠償被申請(qǐng)人因保全行為造成的損失。

那么如何判定保全有錯(cuò)誤？因保全的目的是為了保證生效判決的履行，在生效判決未做出時(shí)，是很難評(píng)判保全措施的運(yùn)用是正確的還是錯(cuò)誤的，也就是必須在保全措施涉及的訴訟也就是前訴結(jié)案后，才能評(píng)判保全是否錯(cuò)誤：

如果前訴保全申請(qǐng)人敗訴了，因不需要履行判決，這個(gè)時(shí)候可以認(rèn)為存在保全錯(cuò)誤的可能；如果保全申請(qǐng)人勝訴了，需要履行判決，保全錯(cuò)誤的可能就極低。

換句話說(shuō)，如果前訴沒(méi)結(jié)案，基本很難判定保全存在錯(cuò)誤。

所以，提起保全侵權(quán)訴訟的正確時(shí)機(jī)，是在前案做出生效判決后；在前案未結(jié)案的時(shí)候，這個(gè)時(shí)候貿(mào)然提起保全侵權(quán)訴訟，失敗的結(jié)果是注定的。

說(shuō)起來(lái)道理很簡(jiǎn)單，但事實(shí)上，這種案件，在訴責(zé)險(xiǎn)引發(fā)的保全侵權(quán)案件中大量存在，我們團(tuán)隊(duì)就處理過(guò)至少3起此類時(shí)機(jī)不具備的保全侵權(quán)訴訟。

第二種：不具備起訴的事實(shí)時(shí)機(jī)如證據(jù)不夠充分。

案情：

張三訴A公司追索工程欠款300萬(wàn)元，張三申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，請(qǐng)求凍結(jié)A公司的賬戶資金300萬(wàn)元，要向保險(xiǎn)公司投保訴責(zé)險(xiǎn)做保全擔(dān)保。

張三提供的證據(jù)，是B公司與A公司之間簽署的工程承包合同。張三主張，自己掛靠在B公司名下，以B公司的名義承攬工程并進(jìn)行了施工。

我們問(wèn)：

證明張三掛靠B公司名下，做為實(shí)際施工人的證據(jù)在哪里？

答曰：對(duì)不起沒(méi)有。

結(jié)論：此案敗訴也是必然的。

理由：無(wú)證據(jù)支持張三的訴訟主張。

原因：

此案件，從起訴時(shí)機(jī)上并不存在法律上的障礙，但是由于訴訟的證據(jù)規(guī)則是“誰(shuí)主張誰(shuí)舉證”，作為原告張三要向A公司主張工程款，就必須提供構(gòu)成完整的證據(jù)鏈條的系列證據(jù)：

張三要證明自己和B公司存在掛靠關(guān)系，還要證明自己作為實(shí)際施工人履行了承包合同，還要證明對(duì)方拖欠了工程款。

單單提供A公司與B公司之間的承包合同，說(shuō)明不了任何張三的主張，這樣的案件，法院是沒(méi)有辦法按張三的主張判決，張三敗訴也是必然的。

結(jié)論：

訴訟是一種專業(yè)活動(dòng)，要遵從專業(yè)的要求。當(dāng)起訴時(shí)機(jī)不具備的時(shí)候，當(dāng)證據(jù)不全的時(shí)候，要先做收集證據(jù)的充分準(zhǔn)備，或者等待前訴結(jié)案，要等待合適時(shí)機(jī)再起訴，而不是出于情緒貿(mào)然提起訴訟，欲速則不達(dá)。

實(shí)際上，在錯(cuò)誤的時(shí)機(jī)提起的訴訟，比不提起訴訟的結(jié)果更遭：

因?yàn)閷?duì)方通過(guò)不成功的訴訟，知道了原告手里沒(méi)有任何有價(jià)值的籌碼，甚至對(duì)訴訟都非常不了解。一旦此次訴訟失敗，再想提起訴訟獲得勝訴就非常困難。

感悟

訴訟是一種多方參與的博弈活動(dòng)，甚至說(shuō)是高智商的人參與的智力游戲。訴訟的最終結(jié)果，跟博弈能力有很大關(guān)系。既然是博弈活動(dòng)，就需要參與訴訟的人，充分研究己方的籌碼，對(duì)方的籌碼，要分析研判出牌的時(shí)機(jī)，己方出牌的時(shí)候，對(duì)方會(huì)如何出牌，而不能一廂情愿，從感情出發(fā)搞訴訟！